점유이전금지가처분, 직접 신청해도 되나요? 변호사에게 맡기면 무엇이 다른가요?
먼저 답부터
직접 신청할 수 있습니다. 법원 절차는 본인이 하거나 변호사를 소송대리인으로 선임해 진행하고 민사소송법 제87조, 법원에 내는 비용은 어느 쪽이든 같습니다(신청 인지 1만 원 민사소송 등 인지법 제9조 제2항, 송달료, 법원이 정한 담보, 집행 수수료 5,000원 집행관수수료규칙 제14조). 차이는 비용보다 상대방·목적물 특정, 결정 뒤 2주 안 집행 민사집행법 제292조 제2항처럼 틀리면 다시 해야 하는 지점과, 명도소송·강제집행까지 이어지는 일정 관리에서 생깁니다.
직접 신청할 때의 순서
- 실제 점유자 확인계약서상 세입자와 실제로 쓰는 사람이 다를 수 있어 현장을 확인하고, 주거라면 전입세대 열람으로 함께 사는 사람을 확인합니다.
- 신청서 작성·제출전자소송 사이트나 법원 민원실로 냅니다. 신청서에는 당사자, 목적물(별지 목록), 신청취지, 신청이유를 적고 인지 1만 원을 붙입니다 민사소송 등 인지법 제9조 제2항. 신청은 본안을 맡을 법원이나 건물이 있는 곳의 지방법원에 합니다 민사집행법 제303조.
- 소명자료 첨부임대차계약서, 해지 통지와 도달 증명, 차임 연체 내역, 등기사항증명서로 인도받을 권리와 점유가 바뀔 염려를 소명합니다.
- 담보 제공법원이 담보제공명령을 내면 정해진 기간 안에 현금이나 보증보험증권으로 냅니다 민사집행법 제280조 제3항 민사집행법 제301조.
- 결정 뒤 2주 안 집행 신청결정을 고지받은 날부터 2주가 지나면 집행할 수 없으므로 민사집행법 제292조 제2항, 바로 건물이 있는 곳 법원의 집행관에게 신청합니다.
- 집행관 현장 집행집행관이 현장에서 점유를 확인하고 가처분 사실을 공시합니다. 집행 수수료는 5,000원이고 여비 등 실비가 붙습니다 집행관수수료규칙 제14조.
신청취지 예시
- 채무자는 별지 목록 기재 건물에 대한 점유를 풀고 이를 채권자가 위임하는 집행관에게 인도하여야 한다.
- 집행관은 현상을 변경하지 아니할 것을 조건으로 하여 채무자에게 이를 사용하게 하여야 한다.
- 채무자는 그 점유를 타인에게 이전하거나 점유명의를 변경하여서는 아니 된다.
- 집행관은 위 명령의 취지를 적당한 방법으로 공시하여야 한다.
이해를 돕기 위한 예시입니다. 건물 일부만 빌려준 경우에는 별지 도면으로 범위를 특정합니다.
직접 할 때 자주 틀리는 지점
| 지점 | 틀리면 생기는 일 |
|---|---|
| 채무자(상대방) 특정 | 실제 점유자가 빠지면 그 사람에게는 가처분 효력을 주장하기 어렵고, 나중에 명도 판결을 받아도 그 사람을 상대로 다시 절차를 밟아야 할 수 있습니다. |
| 목적물 표시 | 가처분 목적물과 나중의 명도소송 청구취지가 어긋나면 집행 단계에서 문제가 됩니다. 등기사항증명서와 똑같이, 일부라면 도면까지 맞춥니다. |
| 소명 부족 | 해지 통지가 도달했다는 증거가 없으면 보정 요구를 받거나 결정이 늦어집니다. |
| 담보 제공 기간 | 담보제공명령에 적힌 기간 안에 내지 않으면 신청이 받아들여지지 않을 수 있습니다. |
| 2주 집행 기한 | 기한을 넘기면 그 결정으로는 집행할 수 없어 다시 신청해야 합니다 민사집행법 제292조 제2항. |
비용 비교와 돌려받을 수 있는 범위
| 항목 | 직접 신청 | 변호사 선임 |
|---|---|---|
| 법원·집행 비용(인지, 송달료, 담보, 집행 수수료) | 같음 | 같음 |
| 변호사 보수 | 없음 | 사무소와 맺은 보수 계약에 따름 |
| 나중에 상대방에게 받을 수 있는 변호사 보수 | 해당 없음 | 심문이나 변론을 거친 경우에만, 기준 금액의 2분의 1 변호사보수의 소송비용 산입에 관한 규칙 제3조 제2항 |
가처분은 변론 없이 결정할 수 있어 민사집행법 제280조 제1항 심문 없이 끝나는 경우가 많고, 그러면 가처분 단계의 변호사 보수는 소송비용에 들어가지 않습니다. 심문을 거쳤더라도 피보전권리의 값이 5,000만 원이면 들어가는 금액은 220만 원까지입니다(기준표와 계산 예시). 변호사에게 맡길지는 이 비용을 감안하고 판단해야 합니다.
변호사에게 맡기면 달라지는 것
- 한 일정으로 묶음: 가처분 신청, 집행 2주 기한, 명도 소장 접수, 판결 뒤 강제집행을 한 일정표로 관리합니다.
- 표시를 처음부터 맞춤: 가처분의 채무자·목적물 표시를 나중의 명도 판결과 강제집행에 그대로 쓸 수 있게 맞춥니다.
점유자가 분명하고 서류가 갖춰져 있다면 직접 신청도 해 볼 만한 절차입니다. 점유자가 여럿이거나 바뀔 조짐이 있어 판단이 어렵다면 상담에서 서류를 보고 정할 수 있습니다.
자주 묻는 질문
변호사 없이 점유이전금지가처분을 신청할 수 있나요?
할 수 있습니다. 본인이 직접 하거나, 대리인을 두려면 변호사를 선임합니다 민사소송법 제87조.
직접 하면 법원 비용은 얼마인가요?
신청 인지 1만 원 민사소송 등 인지법 제9조 제2항, 송달료, 법원이 정하는 담보, 집행 수수료 5,000원과 실비 집행관수수료규칙 제14조입니다. 담보는 보증보험증권으로 내는 경우가 많습니다 민사집행법 제280조 제3항.
가처분을 맡긴 변호사 비용은 나중에 세입자에게 받을 수 있나요?
심문이나 변론을 거친 경우에만 기준 금액의 2분의 1까지 소송비용에 들어갑니다 변호사보수의 소송비용 산입에 관한 규칙 제3조 제2항. 심문 없이 결정됐다면 가처분 단계 보수는 돌려받기 어렵습니다.
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임대차계약서, 등기사항증명서, 차임 입금 내역, 주고받은 문자를 함께 보면 계약이 끝났는지와 다음 절차를 정할 수 있습니다. 상담 내용은 변호사법에 따라 비밀이 지켜집니다.